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境外重组

overseas listing 3 作为境外上市主体的企业或者企业集团因为受到不同因素的影响和制约,会采取特定的法律结构或者组织框架。由于不同的资本市场对于企业申请上市的条件和规则有不同的规定,中国企业(集团)的法律结构或组织框架未必符合美国香港等境外市场相关法律法规的要求,未必符合美国香港等各大证券交易所上市条件和规则,因而欲求在境外证券市场顺利上市融资,上市重组则为必然。

 

此外,基于股票流通性、企业商业模式、市场拓展等因素的考量,国内企业在境外上市前,对企业法律结构作必要的重组亦甚为重要。根据企业的实际情况重组有多种方式。

 

其中常用的一种是换股式并购重组。意指并购公司与目标公司(被并购公司)之间通过交换股票的方式完成并购重组。并购完成之后,只有并购公司存续,目标公司消失,其股票注销。目标公司的股东放弃原目标公司股票,换取并购公司新发行的股票。并且目标公司的资产、负债整体整合到并购公司,实现报表合一。 并购对价的支付方式可以有股权或者现金等不同方式,换股并购重组的对价支付方式是股权,如果以现金方式支付并购对价,则称之为现金并购重组。一般在各国税法中,换股并购重组系“免税交易”,即交易过程中,目标公司的股东不负有纳税义务;而现金并购重组则为“应税交易”。

 

具体到境内企业海外上市,其法律结构重组,实质上是一个将国内的企业改组使之符合境外上市要求的过程。在这过程中,需要按照境外证券交易所的要求调整财务会计报表,需要转换组织机构形式、划分股权、理顺企业及其下属公司的产权关系,需要由中国律师对改组之后的企业模式作出认可并出具法律意见书等。企业如若采取IPO直接上市的方案,还需要向国内监管机构申报。 “红筹上市”,简单的说,是指境内企业实际控制人以个人名义,通常在开曼群岛、维京群岛和百慕大群岛等离岸金融中心注册一家公司,该公司通过反向收购国内准备上市的主体,把国内公司变更为外商投资企业,成为海外控股公司,之后,以海外控股公司为主体进行上市,但是公司主要资产和业务仍然在境内。海外重组是红筹上市的基本步骤,其目的即在于通过合法的途径,对企业的权益进行法律重组,将企业的权益移注入海外控股公司。

 

其中最可取的做法是在境外,如香港等地,有实体运营并把其作为与国际资本市场互动的一个界面。麦肯锡指出:国际投资者愿意为管理好的亚洲企业多付20%-27%的溢价。

 

因为海外控股公司属于“外商”,海外重组势必导致“外商”全部或者实质性的持有境内企业的权益,而我国现阶段外商投资必须符合相关产业政策,具体表现为《指导外商投资暂行规定》和《外商投资产业指导目录》(2004年修订),因此,海外控股公司必须根据境内企业所处行业的外资开放程度,亦即是否允许外资控股或独资,进行法律重组。 如果境内企业所处行业允许外商独资控股,则企业法律重组的方案较为简单。一般的做法是:海外控股公司返程投资,抑或反向收购境内企业的全部股权,将境内企业变为外商独资企业,然后对境内企业的财务报表进行合并。 如果境内企业所在行业不允许外商独资和控股,则企业法律重组方案较为复杂。

 

通常的做法是:海外控股公司在境内设立全资子公司,通过子公司收购境内企业的部分资产,并且根据需要,与境内企业及其主要股东签订一系列协议安排,包括但不限于:垄断性服务、管理和咨询协议、垄断贸易协议、股权优先购买权协议、股权抵押协议和投票表决权协议等。通过这些协议安排,海外控股公司可以实际控制境内企业,并取得境内企业的全部或者绝大部分收入和利润,将境内企业变为海外控股公司的可变利益实体(Various Interests Entity,VIE,系美国会计准则术语),实现海外控股公司对境内企业财务报表的有效合并。也有不收购境内企业任何资产,但是同样通过一系列相关协议安排控制境内企业商业营运,和获得境内企业全部或绝大部分收入。已在美国上市的百度公司、盛大互动娱乐公司等因为所涉电信增值业务尚未向外资开放,均通过该种方式进行法律重组。

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